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    投标保证金不予退还的情形

    在招投标和政府采购活动中,为了维持招投标及政府采购秩序,避免因投标人在投标有效期内随意撤回、撤销投标或中标后不能提交履约保证金、不签署合同等行为而给招标人、采购人造成损失,招标人、采购人通常会在招标文件、采购文件中明确要求投标人提交投标保证金。投标保证金除现金外,可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。

    在招投标与政府采购的相关法律法规中,在对投标保证金退还的时间和金额等作出明确规定的同时,也规定了投标保证金不予退还的情形。并且,招标人、采购人在招标文件、采购文件中也会明确规定投标保证金不予退还的情形。那么,不予退还投标保证金的情形一般会有哪些呢?

    一、投标保证金不予退还的法定情形


    1.《中华人民共和国招标投标法实施条例》第三十五条、第七十四条对投标保证金不予退还的情形进行了规定或列举,其中第三十五条第二款规定:“投标截止后投标人撤销投标文件的,招标人可以不退还投标保证金。”第七十四条规定:“中标人无正当理由不与招标人订立合同,在签订合同时向招标人提出附加条件,或者不按照招标文件要求提交履约保证金的,取消其中标资格,投标保证金不予退还。”


    2.《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第二十三条规定:“投标有效期内投标人撤销投标文件的,采购人或者采购代理机构可以不退还投标保证金。”


    3.《工程建设项目货物招标投标办法》第三十六条规定:“在提交投标文件截止时间后,投标人不得撤销其投标文件,否则招标人可以不退还其投标保证金。”


    4.《工程建设项目施工招标投标办法》第四十条规定:“在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前,投标人不得撤销其投标文件,否则招标人可以不退还其投标保证金。”

    二、投标保证金不予退还的约定情形


    根据《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第二十条规定:“招标文件应当包括以下主要内容…… (五) 投标文件编制要求、投标报价要求和投标保证金交纳、退还方式以及不予退还投标保证金的情形。”以及《中华人民共和国招标投标法实施条例》第八十四条规定:“政府采购的法律、行政法规对政府采购货物、服务的招标投标另有规定的,从其规定。”


    在招投标或政府采购实践中,在法定情形之外,招标人、采购人还可以在招标文件、采购文件中约定不予退还保证金的其他情形,这样既是对投标人严肃对待自己投标行为的约束,也是对招标人和采购人的一种保护措施。但是如何依据相关规定,针对投标人复杂多样的违法违纪等不规范行为来确定其投标保证金不予退还的情形,则是需要认真思考和探索的。

    为遏制和打击投标人的违法违纪行为,可以将串通投标、提供虚假材料投标等情形列入不予退还投标保证金的情形,但是需要注意与招标、采购项目相关且符合法律规定,不能把制定投标保证金不予退还的条款视为解决投标人违约、失信行为的“灵丹妙药”而任意设置,更不能为了避免投标人对招投标和政府采购活动提出质疑或投诉,而将投标人如提出质疑或投诉也设置为不予退还投标保证金的条件,以避免因违反公平、公正的基本原则以及设置不合理的条件而受到质疑、投诉或不必要的处罚。

     

    综上,在招标投标和政府采购活动中,只有投标人或中标人的投标行为符合法定或约定的不予退还投标保证金的情形时,招标人、采购人才可以扣留投标保证金,否则招标人应及时退还投标保证金及其银行存款利息。?

     

    北京岳成律师事务所黑龙江分所  刘晓巍律师